原標題：好意施惠生禍端，陶謙到底冤不冤？

來源：檢察日報

原標題：好意施惠生禍端，陶謙到底冤不冤？

來源：檢察日報

《三國演義》中有一個人物，是一位謙謙君子，本來出于好心，為了和曹操交好而宴請、護送曹父，不料卻弄巧成拙，反而得罪了曹操，引得曹操起兵攻打。此人就是徐州太守陶謙。

話說曹操奉詔剿滅西涼軍，在青州廣招義士，部下文有謀臣，武有猛將，威震山東。事業有成的曹操當然想著要恩澤家族，于是遣泰山太守應劭往瑯琊郡取其父曹嵩。曹嵩接信，與曹操之弟曹德及一家老小四十余人，帶從者百人，車百余輛，徑往兗州而來。曹嵩一行途經徐州，陶謙得知后乃出境迎接，大設宴筵，款待曹嵩兩日。曹嵩要行，陶謙又親送出郭，更遣都尉張闿帶兵五百護送，不想半路上張闿等人殺人越貨后逃之夭夭。曹操聞之，哭倒于地，乃切齒曰：“陶謙縱兵殺吾父，此仇不共戴天！吾今悉起大軍，洗蕩徐州，方雪吾恨！”

對于此事，有人說陶謙好心沒好報，有人說陶謙偷雞不成蝕把米，實屬罪有應得。那么，在“報父仇曹操興師”的故事中，陶謙到底冤也不冤？

欲回答這個問題，須先分析陶謙行為的性質。從法律上講，陶謙之行為，是好意施惠行為。所謂好意施惠，是指當事人之間并無設定權利義務關系的意思表示，只是一方當事人出于良好的道德風尚而實施的使另一方受恩惠的行為。好意施惠行為具有善意性，好意施惠的行為人純粹是為了他人的利益，基于人情世故和道德倫理實施該行為；好意施惠行為具有無償性，行為人在實施該行為時不以營利為目的，而是出于幫助他人的想法；好意施惠行為還具有社會性，一般不產生法律上的權利義務關系，屬道德范疇。

我們來分析一下陶謙的行為。陶謙并無宴請曹嵩或者護送曹嵩的合同義務或法律義務，他出城迎接曹父，設宴款待并遣張闿帶五百兵士護送，僅僅是因為其“向欲納結曹操”。同時，陶謙在宴請或護送曹父的過程中，并未向曹操索取金錢、官職等對價，系無償而為。從上述分析來看，陶謙的行為純屬情誼行為，符合好意施惠的特征，可以認定為好意施惠行為。

好意施惠行為因其無償性、善意性、社會性的特點，法律一般不加干涉。因此，陶謙宴請曹嵩，并遣張闿帶兵五百護送，只是君子協議，倘若陶謙后悔，未派遣兵士護送，亦無須承擔違約責任。此外，陶謙雖遣兵護送，但路途之上曹嵩因自身或他人之原因遭受的損害，只要陶謙護送之隊伍已盡到普通人的注意義務，也不用對此承擔責任。

也許正是基于上述認識，曹操聞聽其父被殺，大興報仇雪恨之兵時，陳宮星夜見曹操勸諫：“今聞明公以大兵臨徐州，報尊父之仇，所到欲盡殺百姓，某因此特來進言：陶謙乃仁人君子，非好利忘義之輩；尊父遇害，乃張闿之惡，非謙之罪也。”可見，陳宮內心即認為陶謙出于好意，不求回報，張闿殺曹嵩，非陶謙之錯。陶謙也頗感委屈，他同樣也用這樣的理由為自己辯解。曹操兵臨城下，陶謙引兵出迎，出馬于門旗下，欠身施禮告曹操曰：“謙本欲結好明公，故托張闿護送。不想賊心不改，致有此事。實不干謙之故。望明公察之。”

上述辯解從情理上雖有一定道理，但在法律上卻是站不住腳的。蓋法律對好意施惠行為雖采取寬容的態度，但施惠的行為人并不因此豁免所有的責任。根據侵權法的一般原理，行為人因過錯侵害他人民事權益造成損害的，應當承擔侵權責任；依照法律規定推定行為人有過錯，其不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。故如果陶謙在實施好意施惠行為時構成侵權，則應承擔侵權責任。問題是，陶謙是否需要對張闿的行為承擔責任？

我們先看看曹嵩一家是如何罹難的。小說中寫道，曹嵩率家小行軍途中，適逢夏末秋初，大雨常至，行軍途中遇到暴雨，乃投一古寺歇宿。曹嵩安頓家小，命張闿軍馬屯于兩廊，兵士衣裳被雨打濕，同聲嗟怨。張闿乃與手下頭目密謀：“我們本是黃巾余黨，勉強降順陶謙，未有好處。如今曹家輜重車輛無數，你們欲得富貴不難，只就今夜三更，大家砍將入去，把曹嵩一家殺了，取了財物，同往山中落草。此計何如？”眾皆應允。于是，張闿率兵殺盡曹嵩全家，取了財物，放火燒寺，逃奔淮南去了。

由上述過程來看，曹嵩一家遇害并非陶謙授意為之，而是張闿賊心不死，殺人奪財。陶謙感到委屈，屬實有之。不過，向曹操好意施惠的主體不是張闿，而是陶謙，張闿只不過是陶謙施惠行為的輔助人，張闿殺人發生在其履行職務的過程中，而陶謙明知張闿是黃巾余黨歸降而來，對其是否真心歸降不加審查，甚至將帶著輜重無數的曹嵩一家交由張闿護送，由此才發生賊眾見錢起意，殺人越貨的悲劇。因此，曹操憤而舉兵，劍指陶謙，從法律上說，很難認定為奸雄的霸道行徑，反而是有其依據的，而陶謙因此亦難說冤屈。只不過，冤有頭債有主，曹操伐陶謙則可，但在此過程中殘殺百姓，則顯屬濫用暴力了。

陶謙雖須對曹操承擔責任，但這是外部關系，就內部關系而言，終局的責任主體應為張闿。因此，從理論上說，陶謙對外承擔了責任之后，對內是可以向張闿追償的。不過，從小說的描述可見，最終曹操并沒有手刃陶謙，但陶謙因憂慮和戰事而病死，并在臨死之際將徐州讓給了劉備。這件眾說紛紜之事也就因陶謙之死而不了了之了。

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